+7 (499) 653-60-72 Доб. 504Москва и область +7 (800) 500-27-29 Доб. 511Остальные регионы

Систематическое получение прибыли предпринимательской деятельности

Понятие предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ. Направленность на систематическое получение прибыли.

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефонам, представленным на сайте. Это быстро и бесплатно!

Содержание:
ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Что регистрировать - ООО или ИП? Чек-лист важных критериев при выборе между ИП и ООО 14+

Толкование предпринимательской деятельности в ГК РФ

Систематическое получение прибыли предпринимательской деятельности
Понятие и признаки предпринимательской деятельности. деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его.

Быстрая навигация:Каталог статейИные вопросы Легальные признаки предпринимательской деятельности: проблемы терминологической определенности (Воронцов С.Г.)

Легальные признаки предпринимательской деятельности: проблемы терминологической определенности (Воронцов С.Г.)

Дата размещения статьи: 15.11.2017

Введение

Легальное определение предпринимательской деятельности (далее - ПД), сформулированное российским законодателем в статье 2 Гражданского кодекса РФ <1> (далее ГК - РФ), содержит ряд признаков, при помощи которых адресаты правовой информации должны без труда отличать предпринимательство от иных вариантов экономического поведения.
--------------------------------
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федер. закон Рос. Федерации от 30 нояб. 1994 г. N 51-ФЗ (ред. от 30.03.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.

Для правоохранителей уяснение смыслов рассматриваемой дефиниции призвано служить гарантом соблюдения законности, которая не позволит заменить право произволом. Со стороны экономически активного населения разбираться в этом вопросе необходимо хотя бы потому, что предпринимательство без государственной регистрации может повлечь за собой и уголовную ответственность в порядке ст. 171 Уголовного кодекса РФ <1> (далее - УК РФ) с достаточно жесткими санкциями, вплоть до лишения свободы сроком до 5 лет.
--------------------------------
<1> Уголовный кодекс Российской Федерации: Федер. закон Рос. Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (ред. от 30.03.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 25. Ст. 2954.

Легальных признаков ПД шесть: самостоятельность, риск, систематический характер, особая цель - получение прибыли, способ извлечения прибыли (от использования имущества, продажи товаров... работ... услуг) и необходимость государственной регистрации.
Кто-то из авторов научной и учебной литературы видит вместо шести признаков пять, как правило, объединяя "систему" и "прибыль", кто-то только четыре, добавляя к указанному объединению еще и игнорирование способа достижения предпринимательской цели. Проиллюстрировать, насколько разнятся представления правоведов по этому поводу, не составит труда. Гораздо сложнее найти схожие варианты.

Краткий обзор отдельных позиций, изложенных в российской юридической литературе, в отношении количества и существа признаков предпринимательской деятельности

Профессор И.В. Ершова выделяет и рассматривает 5 признаков ПД: самостоятельность; риск; систематическое получение прибыли; способ получения прибыли; государственную регистрацию. Первые 4 признака квалифицируются ею как сущностные, последний, пятый, признается формальным [8. С. 19 - 24].
Профессор В.С. Белых рассматривает также 5 признаков, но состав этой пятерки иной: самостоятельный характер; систематизм; систематическое извлечение прибыли; предпринимательский риск; признак легитимации предпринимательства. Способ извлечения прибыли рассматривается автором в рамках признака систематизма и отдельно не выделяется. Легитимация относится к формальным, внешним признакам предпринимательства [6. С. 10 - 14].
Профессоры В.В. Гущин и Ю.А. Дмитриев тоже называют 5 нормативных признаков, но их состав отличается от предыдущих вариантов: самостоятельность; рискованный характер; коммерческий характер (направлена на систематическое получение прибыли); способ получения прибыли; необходимость регистрации. Последний признак авторами предлагается считать не признаком, а условием законности ее существования [2. С. 12 - 22].
И.В. Тимошенко, А.В. Мелкумянц считают, что у ПД 6 нормативных признаков: самостоятельность; цель деятельности - извлечение прибыли; предпринимательский риск; систематический характер получения прибыли; государственная регистрация участников предпринимательской деятельности; ответственность хозяйствующего субъекта [10. С. 8 - 11].
Н.В. Рубцова и М.В. Голышев, указывая на 6 признаков ПД, вообще выходят за рамки легальной дефиниции: постоянная основа; профессионализм; рисковый характер; направленность на извлечение прибыли; осуществление ПД от собственного имени и под свою имущественную ответственность; самостоятельность и инициативность [9. С. 95 - 96].
Большинство исследователей сходятся во мнении, что необходимость государственной регистрации является формальным признаком. Профессор С.Э. Жилинский считает формальным еще и признак осуществления ПД на постоянной (профессиональной) основе [3. С. 80].
Таким образом, несмотря на очевидную потребность в простом и доступном для усвоения юридическом материале, ни законодатель, ни наука предпринимательского права пока не выработали единого понимания того, чем же по сути является ПД и с помощью каких признаков можно отличить ее от иных видов экономического поведения. Попробуем разобраться в этой проблеме.

Оценка правового содержания легальных признаков предпринимательской деятельности

Формальный признак - необходимость государственной регистрации ПД мы оставим за рамками настоящей публикации и рассмотрим остальные, которые большинством российских авторов юридической литературы считаются признаками сущностными.
Риск. Этот признак можно назвать самым "древним" из всех признаков, употребленных в определении. Современные российские учебники говорят о том, что риск имманентно присущ ПД, он всегда ее характеризовал, и что А. Смит, и Р. Катильон, и даже Аристотель об этом писали...
Действительно, с этой общепринятой характеристикой предпринимательства, может быть как раз в силу "возраста", мало кто спорит и ее почти не критикуют. Максимум кто-то скажет, что данный критерий не имеет в российском законодательстве определенного правового содержания, даст свое доктринальное соображение по этому поводу или разыщет легальную формулировку в специальном законе, регулирующем, к примеру, общественные отношения в области страхования. И совершенно напрасно.
Риск, если понимать его как возможность наступления неблагоприятных последствий, так или иначе сопровождает любую человеческую деятельность. Разве не рискует пожарный, полицейский, хирург, журналист или водитель автобуса? Даже безобидный литератор может не попасть на заседание МАССОЛИТА, потому что "Аннушка уже... разлила масло". В большей или меньшей степени рискуют все, и предприниматель от остальных в этом плане совершенно неотличим.
Можно утверждать, что риск как незапланированный отрицательный результат является запрограммированным атрибутом любой целенаправленной деятельности. И хотя Остап Бендер и говорил, что стопроцентную гарантию может дать страховой полис, многочисленные банкротства страховых организаций убеждают нас в обратном. Не бывает абсолютных гарантий. А значит, риск сопровождает нас повсюду.
С другой стороны, необходимо признать, что есть виды ПД, обнаружить в которых повышенную степень риска практически невозможно. Попробуйте обосновать повышенные социальные издержки, связанные с риском, у предпринимателя, выполняющего работы по ремонту обуви.
Поэтому отчасти необходимо солидаризироваться с профессором С.Э. Жилинским, который считает, что риск, хоть и является "вечным спутником предпринимательства, но не обязательно присутствует в деятельности каждого отдельного предпринимателя" [3. С. 83].
Таким образом, получается, что риск, во-первых, может характеризовать не только предпринимательство, а и другие виды социальной активности. Во-вторых, в отдельных видах ПД он может отсутствовать напрочь. Возникают закономерные вопросы: можно ли считать такую характеристику сущностной? Есть ли необходимость указывать в легальном определении "риск" в качестве видового отличия ПД? Представляется, что нет. Риск - это не видовое отличие или особенность предпринимательства. Это родовая характеристика. Для предпринимательства это формальный и далеко не обязательный признак.
Следующее легальное отличие - систематическая основа. Что значит осуществлять ПД на систематической основе или стремиться к систематическому извлечению прибыли, точно не скажет ни один российский правовед. И дело даже не в том, что, прописывая признак, законодатель "забыл" указать его критерии (время, промысел, частоту, количество повторений, объемы продаж, величину полученной прибыли, количество заключенных сделок...), а в том, что это опять что угодно, но не характеристика сути.
Нелепость подхода определения сущности через "систематизм" становится более наглядной, если употребить этот признак в дефинициях каких-либо хорошо известных понятий. Любых (труд, спорт, секс, воровство... что угодно). Например: измена - это секс с непостоянным партнером, совершаемый на систематической основе. А если один раз в неделю, то это не измена. Или ближе к цивилистике. Автор произведения - это тот, кто создает произведения на систематической основе. А раз у Огинского всего один полонез, значит, он и не автор. Получается откровенная ерунда.
Любым делом можно заниматься на систематической основе, профессионально или от случая к случаю. Никакого отношения к сути определяемого понятия этот признак не имеет. С его помощью можно решать вопросы налогового администрирования, устанавливать виды юридической ответственности, но к пониманию изучаемого понятия это мнимое видовое отличие нас совершенно не приближает. Если разбираться с сутью понятия, а не решать попутно какие-то еще дополнительные задачи, этот признак тоже надо выводить за рамки легального определения.
В итоге систематическая основа является таким же формальным признаком предпринимательства, как риск и необходимость легитимации. Легальная и нелегальная, систематическая и разовая, рисковая и безрисковая - все это виды или формы ПД.
Самостоятельность. Это еще одно, мягко говоря, не бесспорное "изобретение" теории предпринимательского права. Откуда вообще взялась эта характеристика? Это наследие союзного законодательства времен перестройки. И мы по инерции, бездумно продолжаем использовать этот термин, совершенно позабыв об исторических условиях, определивших его появление. Впервые "самостоятельность" появилась в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1>, а через четыре месяца была продублирована уже в союзном законодательстве - Законе СССР от 2 апреля 1991 г. N 2079-1 "Об общих началах предпринимательства граждан в СССР" <2>.
--------------------------------
<1> Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418.
<2> Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. N 16. Ст. 442.

Тогда этот признак относился только к гражданам-предпринимателям. В условиях тотальной государственной собственности, когда практически единственным работодателем являлось государство, а за тунеядство можно было получить срок, гражданину-предпринимателю необходимо было дать правовую основу, легализующую его "незанятость" в процессе планового общественного производства. С учетом этих обстоятельств термин "самостоятельный" имеет совершенно иной смысл и далеко не соответствует его современному пониманию. Советский гражданин-предприниматель признавался самостоятельным по отношению к государству и таким образом легализовался в правовом пространстве.
Современное российское правоведение по каким-то причинам расширяет границы предпринимательской самостоятельности. Во-первых, более "самостоятельными" у нас вдруг становятся не только граждане, но и остальные субъекты ПД. Во-вторых, в современной правовой доктрине термин "самостоятельность" начинает отделять предпринимателей не только от государства, но и от всех остальных субъектов права. Например, аргументируя наличие превосходства предпринимателя в плане организационной самостоятельности, часто сравнивают его правовое положение с наемным работником, субъектом трудоправовых отношений. Правильно ли это?
Действительно, если сопоставить универсальную правоспособность коммерческих организаций со специальной или ограниченной правоспособностью некоммерческих юридических лиц, то превосходство первых в плане самостоятельности еще как-то можно обосновать. Но при сопоставлении степени самостоятельности индивидуального предпринимателя и обычного физического лица такого превосходства обнаружить не удается.
Как известно, по достижении определенного возраста у нас все одинаково самостоятельны. Кроме того, необходимо вспомнить, что сама возможность заниматься ПД является элементом общегражданской правоспособности. А разве часть бывает больше целого? Можно утверждать, что обычный дееспособный гражданин более самостоятелен. Например, при желании он может поступить на государственную службу, а предприниматель - нет.
Что касается трудовых правоотношений. Превосходство предпринимателя над наемным работником по степени самостоятельности обычно иллюстрируют следующим образом: предприниматель волен выбирать контрагентов, сферу применения своих способностей, устанавливать условия труда (в смысле он может вообще не ходить на "работу"). А наемный работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и его могут уволить за прогул. Остается спросить, а разве наемный работник не свободен в выборе профессии, места работы и работодателя? Не потеряет ли предприниматель за свои "прогулы" выручку, клиента, долю рынка?
Предлагаемое сравнение по меньшей мере некорректно. Это попытка сопоставлять понятия, полученные в результате деления по различным основаниям. Что-то по типу: железные качели лучше, чем зеленые. У наемного работника правоспособность трудоправовая, у предпринимателя - гражданско-правовая. В пределах своей правоспособности все субъекты права одинаково самостоятельны.
По существу самостоятельность предпринимателя иллюзорна и явно преувеличена. Предприниматель столь же жестко "вписан" в социальную структуру рыночного общества, как и все остальные. С учетом этой позиции у нас все предпринимательство социальное, а не только то, которое зарабатывает деньги путем оказания социальных услуг.
Выгодно ли от других участников гражданского оборота проявляется самостоятельность предпринимателя в следующих ситуациях: ПД является единственно возможным вариантом самозанятости; деятельность ведется в условиях высокой конкуренции, монополизированного или неразвитого рынка; предприниматель является элементом коммерческого объединения; не имеет доступа к ресурсам; находится в процессе банкротства?.. Нет. Все его решения предопределены, выбор невелик, если вообще возможен. Никаких преимуществ у предпринимателя в плане самостоятельности нет.
Рассматриваемый признак вполне можно положить в основу видовой классификации предпринимателей, и с одного конца элементов этого ряда будут собственники средств производства, на которых работают огромные трудовые коллективы, а с другого - стартаперы, из активов у которых только долги и собственные руки... Но это все не видовые, а внутривидовые характеристики.
Надо сказать, что названные крайние позиции этого предпринимательского ряда фактически выбиваются за рамки легального определения ПД. Первые в силу того, что не ведут активной деятельности, имея в собственности ценные бумаги, доли, средства производства и другое имущество - самостоятельно работающие, самовозрастающие стоимости, или капитал, по определению К. Маркса. Это не предприниматели, их правильнее называть капиталистами, инвесторами, рантье... Стоящие на другом конце гомологического ряда, "простейшие" предприниматели сливаются уже с иным видом социальной активности - трудовой деятельностью. Кстати говоря, ранее, в советском законодательстве, существовал более точный термин для определения этого состояния - "индивидуальная трудовая деятельность".
В итоге получается, что самостоятельность тоже не является специфической характеристикой ПД. Вместе с тем как внутривидовая особенность форм предпринимательской активности она вполне уместна.
Следующий квалифицирующий признак ПД - специальная цель - прибыль, которая по определению ст. 247 Налогового кодекса РФ <1> (далее - НК РФ) представляет собой доходы за вычетом расходов. Как можно оценить это целеполагание? Вначале несколько общих суждений.
--------------------------------
<1> Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Федер. закон Рос. Федерации от 5 авг. 2000 г. N 117-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2000. N 32. Ст. 3340.

Первое. Указывая прибыль в качестве единственной цели ПД, российский законодатель фактически определяет предпринимателя как субъекта, стремящегося к неэквивалентному, неравноценному обмену, любое взаимодействие с которым ведет всех остальных к безусловным экономическим потерям. В этом варианте предпринимательство есть форма хищения, форма узаконенного социального грабежа. Насколько быстро это сугубо эгоистичное и никак не связанное с общими интересами целеполагание может приводить субъекта к социальной деформации, можно проиллюстрировать следующим примером.
Российское государство отвечает за то, чтобы все граждане страны имели возможность реализовать свои конституционные права, включая право на отдых и охрану здоровья (п. 5 ст. 37 и п. 1 ст. 41 Конституции РФ <1> соответственно). И вроде бы общее направление государственных усилий должно быть очевидным. Но как только российские железные дороги превращаются в коммерческую организацию, ОАО "РЖД" начинает повышать стоимость проезда в два с лишним раза в период массовых отпусков российских граждан. И это при том, что все акции этой организации пока еще принадлежат государству. Что будет после их приватизации, представить нетрудно.
--------------------------------
<1> Конституция Российской Федерации: принята Всенар. голосованием 12 дек. 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 21 июля 2014 г. N 11-ФКЗ) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2014. N 31. Ст. 4398.

Легализуя предпринимателя в качестве субъекта, стремящегося исключительно к извлечению прибыли, мы своими руками создаем ситуацию, в которой всегда будем сражаться с постоянным ростом стоимости товаров, работ, услуг с одновременным понижением их качества.
Послушайте ведущих представителей предпринимательского сообщества. Они совершенно однозначно оценивают свое социальное предназначение, кстати говоря, точно следуя букве российского закона: "Кризис - это хорошее время, остаются только эффективные предприниматели. Если по-честному, и девелопер, и ритейлер занимаются одной вещью: они максимально стараются обобрать потребителя. Максимально" [4. С. 14].
Любое нормальное социальное сообщество, будь то семья, трудовой коллектив, спортивная команда, друзья... обнаруживая в своих рядах "трутня", "несуна", лентяя, жулика, наркомана или любую другую форму социального иждивенчества, старается "излечить" этот недуг, избавиться от него... С самого детства вместе с басней И.А. Крылова "Стрекоза и муравей" мы усваиваем этот социальный алгоритм. У подавляющей массы населения страны нет ни малейшего желания и надобности в оплате ежегодного необоснованного роста стоимости тарифов, проезда, продуктов и коммунальных услуг. Зачем российский законодатель легализует предпринимателей в виде "стрекоз", объяснить достаточно сложно. Заметьте, как бы ни колебалась стоимость нефти на внешних рынках, цена бензина в России только растет. И в этом нет ничего удивительного, потому как нет никакой зависимости между этими показателями в нашей экономической модели. Если цель только одна - прибыль, то все происходящее является лишь поводом для ее извлечения.
С учетом вышеизложенного представляется более уместным употребление в исследуемой дефиниции другого термина - "доход", который сделает предпринимательское целеполагание не таким узконаправленным и социально враждебным.
Второе. Любая система, как известно, может находиться в одном из трех состояний: развитие, равновесие, распад. Прибыль, будучи вариантом неэквивалентного обмена, уместна как характеристика предпринимательства только в период роста, как элемент расширенного воспроизводства, к примеру, в условиях развивающихся рынков. В остальных случаях такое целеполагание не только не уместно, а попросту вредно. Это хорошо известно на примере биологических систем. По общему правилу клетка живого организма как элемент системы альтруистична. Как только в силу каких-то причин она переключается на эгоистичный механизм неэквивалентного обмена, возникает болезнь. Например, сборищем клеток-эгоистов является раковая опухоль.
Третье. Возвращаясь к правоведению, необходимо отметить, что в зарубежных правопорядках, которые по разным причинам современный российский законодатель выбирает для себя в качестве образца, подобное целеполагание не употребляется. В США, к примеру, среди хозяйствующих субъектов нет никаких profit corporation, а есть "business corporation" наряду с "puplic", "quasi public" и "non profit corporation". Согласитесь, что термин "бизнес" (дело, занятие, профессия, фирма...) довольно трудно свести к неконтролируемой российской погоне за прибылью.
В континентальной системе права можно наблюдать аналогичное состояние. В Германии, например, в соответствии с § 14 Гражданского уложения предпринимателем является лицо (физическое, юридическое или правоспособное товарищество), которое заключает сделку, осуществляя предпринимательскую либо самостоятельную профессиональную деятельность [1. С. 2]. Снова нет никакого упоминания о прибыли или о чем-то похожем.
Попутно надо отметить, что указанное немецкое определение, содержащееся в русскоязычном переводном источнике, нельзя признать удачным. После его прочтения возникает дилемма: либо германский законодатель допустил логическую ошибку, определив неизвестное через неизвестное (предприниматель - это тот, кто осуществляет предпринимательскую деятельность), либо по какой-то причине "хромает" русский перевод.
Если заглянуть в немецкий оригинал, второе допущение окажется верным. Немецкий законодатель ошибки не совершал. Употребленные им термины, переведенные на русский язык как "предприниматель" (Unternehmer) и "предпринимательская" (Gewerblichen) деятельность, как несложно заметить, разнокоренные. Немецко-русские экономические словари употребленное прилагательное чаще всего обозначают как "промысловый", "ремесленный", "промышленный", "производственный". Как видим, никакого намека на прибыль как основную и единственную цель деятельности предпринимателя обнаружить снова не удается.
Кстати говоря, аналогичные претензии в отношении точности перевода можно высказать и по поводу определения коммерсанта в § 1 переведенного на русский язык Торгового уложения Германии [11. С. 7]. Коммерсант (Istkaufmann) - это тот, кто занимается коммерческой (Handelsgewerbe) деятельностью. И далее. Коммерческой (Handelsgewerbe) деятельностью считается любая деятельность (Gewerbebetrieb). Как видим, русский перевод абсолютно не передает реального правового содержания легальных немецких дефиниций.
Четвертое. В российской юридической литературе не раз высказывались предложения ввести в тексты федеральных законов определения социального, экологического, социально-ответственного предпринимательства и т.д. То есть предлагается усложнить имеющуюся правовую конструкцию легального определения ПД дополнительным целеполаганием. Представляется, что в этом нет необходимости.
Предпринимательская прибыль по сути своей это вообще не цель, а средство достижения целей, которых в определении ПД зашифровано множество. Государство, развивая и поддерживая предпринимательство, борется с бедностью, безработицей, развивает товарные рынки, наполняет бюджеты... Частные субъекты пекутся о своих интересах. Поговорите с предпринимателями, и выяснится, что своей деятельностью они занимаются: ради социального статуса, от безысходности, по призванию, из интереса к работе, делу, профессии, из желания помочь родным и близким, "поднять" детей и дать им хорошее образование... Наличие предпринимательского дохода позволяет решить всем им эти проблемы.
Куда направить средства, полученные от ПД, есть сфера публично-частного усмотрения. Дом, семья, машина, яхта, благотворительность, решение экологических проблем... Не надо пытаться вместить все это многообразие в легальную дефиницию. ПД есть деятельность возмездная. Точка. Опосредованно, через призму предпринимательского дохода, все вышеперечисленные цели, при желании, можно разглядеть.
Теперь по существу. Несмотря на высказанные замечания и критику, термин "прибыль" является первым реально квалифицирующим признаком ПД из всех ранее рассмотренных. Эта цель материальная, и она позволяет отличать ПД не только от других нематериальных, некоммерческих видов деятельности, но и от иных видов экономической (материальной) активности. Например, мы можем соотнести ПД с хозяйственной деятельностью, имея для сопоставления две внятные правовые категории: "прибыль" и "доход".
Последний из сущностных признаков - способ извлечения прибыли - самый критикуемый. В науке предпринимательского права считается, что нет необходимости ограничивать способы извлечения прибыли путем их конкретизации. Практика совершенно с этим запуталась и чаще всего попросту его игнорирует. И это недопустимо. Потому что, в отличие от самостоятельности, риска и систематичности, "способ получения прибыли" есть признак действенный и реально работающий. По крайней мере, с его помощью, как и при помощи "прибыли", действительно можно отличать ПД от "иной экономической деятельности". Как именно?
Для того чтобы признак "заработал", необходимо заглянуть в Налоговый кодекс РФ. Специалисты в области налогового права хорошо понимают, о чем идет речь. Продажа товаров, работ, услуг и имущественных прав - это налогооблагаемые "реализационные операции" (ст. 249). В рассматриваемом случае положения ГК и НК РФ четко увязаны между собой. Чего часто нельзя сказать о других нормативно-правовых актах, регулирующих в России ПД. К примеру, "богатый" понятийный аппарат Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ" <1> практически не воспринимается другими нормативными правовыми актами.
--------------------------------
<1> Парламентская газета. 2007. 9 авг.

Рассматриваемый признак действительно важен. Не будь его, и под ныне действующее легальное определение ПД попадет все что угодно, в том числе и различные виды хищений. Например, воровство. Воровская деятельность - это деятельность самостоятельная, сопряженная с риском, направленная на систематическое извлечение прибыли. Как видим, все признаки подошли.
Что касается замечаний по поводу того, что рассматриваемое законоположение "неполно и неадекватно отражает реальные способы получения прибыли", а "...претензии законодателя... на то, чтобы дать закрытый (исчерпывающий) перечень способов получения прибыли, заранее обречены на неудачу" [3. С. 85], то надо сказать следующее.
Что такое "реализационные" и "внереализационные" операции? Это результат дихотомического деления. Дихотомия в формальной логике, как известно, есть "деление объема понятия на два класса, исчерпывающих весь объем делимого понятия". Следовательно, нет никаких других способов получения прибыли, эти два класса исчерпывают весь объем. Без остатка!
Чем указанные классы отличаются друг от друга? Реализационные операции - это активные действия. ПД - это деятельное поведение субъекта. Внереализационные операции, напротив, пассивны. Налоговый кодекс РФ перечисляет виды доходов от этих операций (ст. 250). Это доходы от:
- долевого участия в других организациях;
- положительной (отрицательной) курсовой разницы;
- сдачи имущества в аренду и др.
Субъект, получающий доходы от внереализационных операций, не предприниматель. Это капиталист, инвестор, рантье, акционер и т.п. Рантье всех сортов пассивны, они ничего не создают, не производят, не предпринимают. За них "работает" капитал, как правило, чужой овеществленный труд.
Банк, кстати говоря, в этом свете предстает перед нами как коммерческая, но не как предпринимательская структура. Предприниматель и коммерсант - это не синонимы по российскому законодательству, равно как и во многих зарубежных правопорядках. В Германии, например, предприниматель является категорией Гражданского, а коммерсант - Торгового уложения. Понятие "коммерческая деятельность" в российском законодательстве шире понятия "предпринимательская деятельность". Под определение "коммерсант" попадают и инвесторы, и организаторы предпринимательских структур, и рантье. Все они коммерсанты, исходя из буквального смысла положений действующего российского законодательства (ст. 50 ГК РФ). Коммерсанты, но не предприниматели. Не все коммерсанты являются предпринимателями, но все предприниматели - коммерсанты. Других выводов из содержания положений ст. 50 ГК РФ сделать нельзя.
Встречающиеся в российской юридической литературе мнения о том, что коммерческая деятельность равна или уже по содержанию ПД, основаны, как правило, на лингвистических приемах. Например, профессор Б.И. Пугинский с помощью буквального перевода на русский язык латинского слова "Соттегешт" (торговля) создает коммерческое право, определяя таким способом объем целой подотрасли. Торговая деятельность рассматривается им как синоним коммерческой деятельности, и в этой системе координат он оправданно считает, что "предпринимательство гораздо шире коммерции" [7. С. 10]. К правовому содержанию российского понятия "коммерческий" этот подход не имеет прямого отношения, поскольку в силу ст. 50 ГК РФ содержание термина "коммерция" у нас совершенно другое.
Что же такое ПД? Получается, что это вид экономической деятельности, который направлен на извлечение прибыли путем реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав (в терминологии НК РФ). Что это за деятельность? И как ее отделить от торговли, строительства, рыбной ловли и т.д.?
Если мы откроем Общероссийский классификатор видов экономической деятельности по состоянию на 2015 г. (в ред. изм. N 2/2011 ОКВЭД, утв. Приказом Росстандарта от 17 июня 2011 г. N 134-ст, N 3/2011 ОКВЭД, утв. Приказом Росстандарта от 14 дек. 2011 г. N 1517-ст), то ПД мы там не обнаружим. В указанном классификаторе есть все: торговля, строительство, рыбная ловля, ветеринарная помощь животным и удаление сточных вод... Все! Кроме ПД.
Раздел 91.11 ОКВЭД "Деятельность коммерческих, предпринимательских и профессиональных организаций" говорит о том, что эта группировка включает в себя "деятельность организаций, интересы членов которых сосредоточены на обеспечении развития и процветания предприятий конкретной сферы деятельности, например торговли, сельского хозяйства и др.".
Таким образом, классификатор делит все виды деятельности на абстрактные (такие как ПД, коммерция и профессиональная деятельность) и на виды "конкретной сферы деятельности" (строительство, торговля и т.д.). Не вдаваясь в основания, достоинства или недостатки этой классификации, зададимся вопросом: а можно ли "конкретные" виды деятельности превратить в предпринимательство? Конечно. Надо просто начать извлекать из "конкретной" деятельности прибыль. Это означает не просто строить, торговать, ловить рыбу исключительно на возмездной, платной основе (это могут делать и некоммерческие субъекты), а еще и стремиться при этом к совершению неэквивалентного обмена, стараясь любыми способами заполучить возмещение в размере, превосходящем произведенные затраты.
Получается, что "предпринимательская деятельность", как и коммерческая деятельность в Германии, это - любая деятельность. Следовательно, по большому счету нет никакой предпринимательской деятельности. Есть "конкретные" виды экономической деятельности, осуществляемые на коммерческой основе. ПД - это не деятельность, а характер деятельности.
Коммерциализация, вывод на рынок, превращение "чужих", не предпринимательских результатов "конкретных" видов деятельности в товар, работы, услуги... с целью продать по цене, превышающей произведенные затраты. Это и есть сфера "чистого", "рафинированного" предпринимательства. Если предприниматель при этом сам строит, рыбачит, охотится или что-то выращивает... это гибридная форма экономического поведения.

Вопросы правоприменительной практики

Как видим, заложенная законодателем правовая конструкция сложна, неоднозначна для понимания и вызывает многочисленные вопросы даже у профильных теоретиков. По большому счету пользоваться ею совершенно невозможно. В практике правоохранительных органов дело обстоит еще хуже. См., например, Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 5 марта 2013 г. по делу N 22-1290/2013 <1>.
--------------------------------
<1> Определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 5 марта 2013 г. по делу N 22-1290/2013. URL: http://oblsud.perm.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&srv_num=1&name_op=doc&number=1015358&delo_id=4&new=4&text_number=1&case_id=468175 (дата обращения: 12.12.2015).

Российские суды без лишних раздумий привлекают к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство по ст. 171 УК РФ физических лиц, получающих доходы от внереализационных операций.
Абсурд подобной практики очевиден не только с позиций российской теории цивилистики, но и с точки зрения налогового права. Физическое лицо как налогоплательщик отдает в государственный бюджет в два с лишним раза больше (ставка НДФЛ - 13%), чем субъекты ПД, находящиеся, к примеру, на упрощенной системе налогообложения (одна из ставок - 6%). То есть, ставя знак равенства между коммерческой и предпринимательской деятельностью (между реализационными и внереализационными операциями), наши правоохранительные органы наказывают людей за то, что они расплачиваются с государством по повышенной ставке. Какую общественную опасность в действиях этих людей усматривает наша непредсказуемая Фемида, остается только гадать.
Но, как говорил один известный персонаж, других писателей у меня для вас нет. Так и у нас - нет других судей. И претензии к текущему состоянию правоприменительной практики в первую очередь должны быть адресованы российскому законодателю, снабжающему общество неоднозначным, сложным для понимания правовым материалом, качество которого даже профессиональных юристов сбивает с толку.
Остается только согласиться с коллегами из Санкт-Петербургского государственного университета, которые в своих исследованиях отмечают, что "тексты нормативных актов пишутся языком сложных научных текстов и чтобы их понять, нужно не только иметь ученую степень, но и быть готовым к тому, что чтение легким не будет" [5. С. 14].
Теперь, когда содержание всех признаков проанализировано, мы можем "отделить зерна от плевел" и сконструировать определение ПД, исходя из оставшегося правового материала: предпринимательская деятельность - это реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав, осуществляемая на коммерческой основе. Или: предпринимательство есть вид коммерческой деятельности, осуществляемой путем реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав. Вот это и есть реальное правовое содержание легальной дефиниции ПД в России.

Выводы

1. Из шести легальных признаков ПД, содержащихся в ст. 2 ГК РФ, формальными являются четыре: самостоятельность, риск, систематическая основа и необходимость государственной регистрации. В вопросе определения сути ПД они бесполезны. Подобный уровень терминологической определенности не просто снижает эффективность правового воздействия на гражданско-правовые отношения, но и становится одним из непреодолимых барьеров в решении вопросов обеспечения исполнения обязательств.
2. Реально "работающих" сущностных видовых отличий в легальном определении ПД в РФ только два: цель деятельности (прибыль) и способы ее достижения (от использования имущества, продажи товаров...). Все остальные без ущерба для дефиниции можно "вывести за скобки".
3. Прибыль как единственная легальная цель ПД деконструктивна и порождает неустранимые социальные противоречия. Эту цель в определении необходимо заменить, к примеру, на более нейтральный термин - "доход".
4. Коммерческая деятельность представляет собой совокупность активных и пассивных способов извлечения прибыли (от реализационных и внереализационных операций). Она является ближайшим родовым понятием по отношению к ПД. Понятие коммерческой деятельности шире понятия ПД.
5. Предпринимательство в России - это любая экономическая деятельность, осуществляемая на коммерческой основе путем реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав.
6. Терминологическая неопределенность базовых конструкций правового механизма влечет за собой снижение эффективности нормативного регулирования и не стимулирует субъектов гражданско-правовых отношений к надлежащему исполнению обязательств.

Библиографический список

1. Гражданское уложение Германии. М.: Волтерс Клувер, 2006. 816 с.
2. Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право: Учебник. М.: Изд-во Эксмо, 2005. 736 с.
3. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник. М.: Норма, 2008. 928 с.
4. Манасян М. Кризис - это хорошее время // Новый компаньон. 2015. N 44 (857).
5. Новоселова Е. Какой язык в законе // Рос. газета. 2016. N 6874 (6).
6. Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С. Белых. М.: Проспект, 2008. 656 с.
7. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Юрайт-М, 2002. 314 с.
8. Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2012. 816 с.
9. Рубцова Н.В., Голышев М.В. Определение предпринимательской деятельности в доктрине и современном российском законодательстве // Вестник Сибирского государственного университета путей сообщения. 2014. N 31. С. 95 - 98.
10. Тимошенко И.В., Мелкумянц А.В. Хозяйственное право: Конспект лекций. Ростов н/Д: Феникс, 2008. 343 с.
11. Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. М.: Волтерс Клувер, 2005. 624 с.
12. Философская энциклопедия: В 2 т. / Гл. ред. В.Ф. Константинов. М.: Сов. энциклопедия, 1962. Т. 2. 576 с.

References

1. Grazhdanskoe ulozhenie Germanii [The German Civil Code]. Moscow, 2006. 816 p. (In Russ.).
2. Gushchin V.V., Dmitriev Yu.A. Rossiyskoe predprinimatel'skoe pravo: Uchebnik. [Russian Business Law: Textbook]. Moscow, 2005. 736 p. (In Russ.).
3. Zhilinskiy S.E. Predprinimatel'skoe pravo (pravovaya osnova predprinimatel'skoy deyatel'nosti): Uchebnik [Business Law (the Legal Basis of Entrepreneurial Activity): Textbook]. Moscow, 2008. 928 p. (In Russ.).
4. Manasyan M. Krizis - eto khoroshee vremya [Crisis is a Good Time]. Novyj kompan'on - New Companion. 2015. Issue 44 (857). (In Russ.).
5. Novoselova E. Kakoy yazyk v zakone [What Language is in Law]. Rossiyskaya gazeta - Rossiyskaya Gazeta. 2016. N 6874 (6). (In Russ.).
6. Predprinimatel'skoe pravo Rossii: Uchebnik [Business Law of Russia: Textbook] / Ed. by V.S. Belykh. Moscow, 2008. 656 p. (In Russ.).
7. Puginskiy B.I. Kommercheskoe pravo Rossii [Commercial Law of Russia]. Moscow, 2002. 314 p. (In Russ.).
8. Rossiyskoe predprinimatel'skoe pravo: Uchebnik [Russian Business Law: Texbook] / Ed. by I.V. Ershova, G.D. Otnyukova. Moscow, 2012. 816 p. (In Russ.).
9. Rubtsova N.V., Golyshev M.V. Opredelenie predprinimatel'skoy deyatel'nosti v doktrine i sovremennom rossiyskom zakonodatel'stve [The Definition of Entrepreneurial Activity in the Doctrine and Modern Russian Legislation] // Vestnik Sibirskogo gosudarstvennogo universiteta putey soobshcheniya (The Siberian Transport University Bulletin). 2014. Issue 31. P. 95 - 98. (In Russ.).
10. Timoshenko I.V., Mel'kumyants A.V. Khozyaystvennoe pravo: Konspekt lektsiy [Economic Law: Lecture Notes]. Rostov-on-Don, 2008. 343 p. (In Russ.).
11. Federativnaya Respublika Germaniya. Zakony. Torgovoe ulozhenie Germanii [Federal Republic of Germany. Laws. The German Commercial Code]. Moscow, 2005. 624 p. (In Russ.).
12. Filosofskaya entsiklopediya [Philosophical Encyclopedia] / Ed. by F.V. Konstantinov. Moscow, 1962. Vol. 2. 576 p. (In Russ.).

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

?

Вернуться на предыдущую страницу

Последние новости
2 сентября 2019 г.
Проект Федерального закона № 785806-7 "О праве собственности на гаражи и гаражных объединениях"

Вопросы гаражного строительства, оформления прав на гаражи и формы объединений граждан в целях реализации цели по возведению данных объектов являются традиционно актуальными для физических и юридических лиц. Принятие законопроекта способно снять правовую неопределенность статуса гаражей и машино-мест, а также статуса объединений их собственников. Это, в свою очередь, положительно скажется на развитии гражданского оборота в целом и послужит стимулом для развития гаражного строительства.




20 августа 2019 г.
Проект Федерального закона № 778269-7 "О внесении изменения в статью 52 Федерального закона "О защите конкуренции"

В настоящее время количество антиконкурентных нарушений продолжает оставаться высоким. С целью оперативного устранения выявленных нарушений законопроектом предлагается установить, что в случае принятия заявления об обжаловании предписания антимонопольного органа к производству арбитражного суда исполнение предписания антимонопольного органа, выданного органу государственной власти или органу местного самоуправления, не приостанавливается (если иное не предусмотрено судебным актом).




12 августа 2019 г.
Проект Федерального закона № 771509-7 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части наделения Правительства РФ полномочием на утверждение требований к форме и содержанию годовых отчетов о выполнении программ деятельности государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний"

Законопроектом предлагается внести в Налоговый кодекс РФ изменения, предусматривающие, что в случае безвозмездной передачи органам государственной власти имущества, приобретенного (созданного) за счет средств субсидии, налогоплательщик вправе наравне с признанием внереализационного дохода в виде сумм субсидии в порядке пункта 4.1 статьи 271 НК РФ также признавать расход в виде стоимости безвозмездно передаваемого имущества.




7 августа 2019 г.
Проект Федерального закона № 770765-7 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования отношений, связанных с созданием искусственных земельных участков, созданных на водных объектах, находящихся в федеральной собственности"

Законопроект, в частности, предусматривает внесение изменений  в части исключения положений о проведении аукциона на право создания искусственного земельного участка на водном объекте, регламентации вопросов, связанных с созданием искусственных земельных участков на водных объектах, находящихся в федеральной собственности, в том числе при создании морского порта и расширении его территории.




4 августа 2019 г.
Вступил в силу Федеральный закон от 3 августа 2018 г. N 320-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

Целью данного Закона является стимулирование добровольного страхования жилья граждан. Законом устанавливается, что органы государственной власти субъектов РФ вправе разрабатывать, утверждать и реализовывать программы организации возмещения ущерба, причиненного расположенным на территориях субъектов РФ жилым помещениям граждан, с использованием механизма добровольного страхования.



В центре внимания:


Акты высших судебных органов как средство гармонизации российского гражданского процессуального права (Самсонов Н.В.)

Дата размещения статьи: 21.08.2019

подробнее>>


К вопросу об отмене экспортной пошлины на нефть и нефтепродукты (Горбунова Е.Н.)

Дата размещения статьи: 21.08.2019

подробнее>>


Особые пошлины: практика применения антидемпинговых, компенсационных и специальных пошлин (Мокров Г.Г.)

Дата размещения статьи: 21.08.2019

подробнее>>


Правовое обеспечение учета экологических требований при территориальном планировании (Кичигин Н.В.)

Дата размещения статьи: 21.08.2019

подробнее>>


Порядок осуществления контроля за расходами отдельных категорий лиц: проблемы и пути решения (Цирин А.М., Севальнев В.В.)

Дата размещения статьи: 21.08.2019

подробнее>>

Бесплатная консультация юриста по телефонам:

  • Москва, Московская область
    +7 (499) 703-47-96
  • Санкт-Петербург, Ленинградская область
    +7 (812) 309-56-72
  • Федеральный номер
    8 (800) 555-67-55 доб. 141

Звонки бесплатны.
Работаем без выходных

Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Устойчивое и эффективное хозяйствование малых предприятий играет особую роль на пути к преодолению последствий глобального экономического кризиса. Динамичное развитие малого предпринимательства положительно влияет как на развитие экономики страны в целом, так и на материальное благополучие граждан.

Предпринимательство является важнейшим элементом в структуре современной рыночной экономики. Под этим понятием подразумевают самостоятельную деятельность, которую осуществляют с целью получения регулярной прибыли, рискуя при этом собственными активами.

Должен быть официально зарегистрирован в государственных органах. Деятельность может осуществляться в таких сферах, как продажа товаров, оказание услуг или выполнение работ, не воспрещаемых законодательством.

Условия для предпринимательства

Переход к модели свободных рыночных отношений потребовал пересмотреть тот экономический строй, при котором монополия на собственность принадлежала единолично государству. При таком подходе были стеснены возможности для развития творчества и инициативы. Поэтому одним из важных условий жизнеобеспечения предпринимательства является частная собственность.


Для поддержания здоровых рыночных отношений необходимы также и такие важные условия, как благоприятный налоговый климат, стабильность экономики, лояльная социальная политика. Немаловажную роль играют также работающие системы защиты интеллектуальной собственности и гибкие рыночные механизмы.

Общие признаки

Признаками предпринимательства являются:

  1. Независимость и самостоятельность хозяйствующего субъекта. Человек, став предпринимателем либо занимая руководящую должность в организации, самостоятельно занимается решением всех производственных вопросов, от решения которых будет зависеть рентабельность бизнеса.
  2. Личная заинтересованность и ответственность. Эти признаки предпринимательства имеют сходство с ранее перечисленными, с той разницей, что помимо стремления получить личную выгоду, предприниматель учитывает интересы коллектива, фирмы, а иногда и страны в целом, в том случае если это глобальный бизнес.
  3. Творческий подход, новаторство, оригинальная подача продукта - это тоже основные признаки предпринимательства. Настоящий бизнесмен всегда находится в творческом поиске. Стремление быть первым и лучшим в своей нише заставляет его быть на шаг впереди конкурирующих фирм. Приветствуются такие личностные качества, как умение принимать нестандартные решения, быстро реагировать на сложившуюся ситуацию, уметь извлечь выгоду там, где ее не увидят другие.
  4. Немаловажными являются и такие признаки предпринимательства, как финансовые и хозяйственные риски. Именно они заставляют поддерживать динамику и темп, исключают возможные застои на фоне постоянно витающего духа соперничества. Новообразованный бизнес должен быть именно новым, качественно отличающимся от конкурентов.
  5. Принцип легализированной деятельности. Ведение бизнеса без регистрации в установленном порядке запрещено законодательно. Кроме того, существуют такие направления, деятельность которых должна в обязательном порядке сопровождаться лицензированием.

Частный бизнес

Понятие "предприниматель" появилось еще в XVIII веке, и сегодня оно является неотъемлемой и основополагающей единицей рынка. По своим масштабам частный бизнес делится на малый, средний и большой.


В соответствии с отечественной и мировой практикой, одним из основных показателей, который берется за основу разграничения в категории малого или среднего бизнеса, является численность работников. К вторичным критериям принято относить величину уставного капитала, размер активов, объем оборота.

Малый бизнес

Согласно законодательству, основные признаки малого предпринимательства - это средняя численность работников, которая напрямую зависит от выбранной деятельности за отчетный период, ежегодного оборота, а также величины активов. При этом не должна превышать:

  • для промышленных субъектов - 100 человек;
  • для сельского хозяйства - 60 человек;
  • для оптовой торговли - 50 человек;
  • для розничной торговли - 30 человек;
  • для прочих видов - 50 человек.


Под субъектами малого предпринимательства принято понимать деятельность физических лиц без образования юридического лица. Под субъектами, которые пользуются упрощенным налогообложением, подразумевают организации с максимальной численностью до 15 человек.

Преимущества малого бизнеса

Организации, имеющие признаки обладают следующими преимуществами ведения выбранного вида деятельности:

  1. Возможность быстрой адаптации к созданным местным условиям хозяйствования.
  2. Оперативность и независимость, а также гибкость в принятии и выполнении решений.
  3. Небольшие расходы на организацию и ведение бизнеса, а также на первоначальный капитал.
  4. Возможность быстрого реагирования на изменения рыночного спроса и конъюнктуры.


Недостатки малого бизнеса

Вместе с тем, предпринимательская деятельность имеет ряд недостатков, которые могут возникать под воздействием внешних либо внутренних причин:

  1. Высокая степень неустойчивости на рынке вызывает более высокий уровень риска.
  2. Допускаются ошибки в управлении, вызванные недостатком опыта либо слабой компетенцией руководителя.
  3. Зависимость от более крупных компаний, банков, государства в целом.
  4. Затруднительное изыскание вспомогательных заемных ресурсов в финансовых учреждениях, которые предпочитают кредитовать большой бизнес.
  5. Трудности и осторожность в заключении договоров на взаимное сотрудничество с контрагентами.


Государственная поддержка

Мелкие организации, имеющие признаки субъектов предпринимательства, имеют право рассчитывать на поддержку со стороны государства, которая заключается в применении следующих мер:

  • Создание законодательной базы для поддержки малого и среднего бизнеса.
  • Возможность на льготных условиях пользоваться государственными кредитными средствами, материально-технической базой, информационными и научно-техническими ресурсами.
  • Устранение бюрократического подхода к регистрации, лицензированию и сертификации для организаций, имеющих признаки предпринимательства, а также упрощение подачи бухгалтерских и статистических отчетов.
  • Оказание поддержки в осуществлении внешнеэкономической деятельности.
  • Поддержка в сфере образования, переквалификации и повышении уровня профессионализма

Успешное функционирование предприятий и организаций, которым присущи признаки предпринимательства малого сектора, способно привести к формированию и поддержанию среднего сословия населения державы, что, в свою очередь, ведет к повышению социально-экономического уровня развития страны.

Одной из наиболее важных и необходимых задач для научного сообщества на протяжении нескольких лет остается разработка ключевого для предпринимательского права определения, эффективность которого предопределяет правоприменительную практику и служит ориентиром для различных отраслей права. Речь идет о легальном понятии предпринимательской деятельности, неоднократно подвергавшемся критике на страницах научных изданий. Поэтому базовые признаки, сущностные характеристики предпринимательской деятельности нуждаются в серьезном научном анализе и переосмыслении, а само определение – в более тщательной проработке.

В ст. 2 ГК РФ говорится, что «предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Соответственно выделяются следующие признаки предпринимательской деятельности:

Самостоятельность осуществления;

Рисковый характер;

Направленность на систематическое получение прибыли;

Факт государственной регистрации участников.

В литературе встречается более широкий перечень характерных черт предпринимательской деятельности. К числу таковых относят следующие свойства:

Осуществляется в любой из перечисленных в законе форм (пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг);

Осуществляется в соответствии с нормативно установленным порядком и условиями регистрации (лицензирования).

Однако данные признаки не являются существенными. Если первый признак прямо вытекает из определения, но также не является решающим, поскольку законное получение прибыли само по себе предполагает активное участие в гражданских правоотношениях, заключение договоров, которые по направленности составляющего их обязательства подразделяются на договоры о передаче имущества в собственность (в том числе продажа товаров), о предоставлении в пользование имущества, об оказании некоторых услуг или выполнении работ, то второй признак характеризует лишь одну из разновидностей предпринимательской деятельности. Между тем осуществление экономической деятельности в противоречии с установленным порядком не лишает возможности называть ее предпринимательской. Для такой деятельности имеется подходящее определение – незаконная предпринимательская деятельность.

Сущность предпринимательской деятельности лежит в экономической плоскости. Юридическая составляющая образует формальные признаки. Данная точка зрения уже была высказана в отдельных научных работах. Так, А.А. Чугунов указывал, что в определении искомого понятия нужно выделять экономические и юридические характеристики. Последние придают ей легализованный характер, но являются не сущностными, а формальными признаками предпринимательства, которые имеют не обязательное, а факультативное значение.



К таким признакам следует отнести и факт государственной регистрации как предпосылку реализации права заниматься предпринимательской деятельностью на законных началах. Хотя в некоторых случаях данный признак является ключевым. Так, к нему апеллируют, когда рассматривают вопрос о нарушении запрета осуществления предпринимательской деятельности. Когда наличествуют остальные признаки, то решающее значение придается отсутствию регистрации в качестве предпринимателя. Например, учреждение коммерческого юридического лица физическим лицом, в отношении которого сформулирован запрет на осуществление предпринимательской деятельности. В данном случае может иметься и рисковый характер, и самостоятельность в действиях, и направленность на получение прибыли, и систематичность. Однако предпринимательскую деятельность в данном случае осуществляет не физическое лицо, которое не имеет на это право, а созданное им юридическое лицо. Так как для констатации факта осуществления предпринимательской деятельности необходимо наличие всех легальных признаков, то у физического лица, не имеющего статус индивидуального предпринимателя, но учредившего юридическое лицо, появляется возможность игнорировать установленные запреты и ограничения. Однако необходимость последнего признака (регистрации), отраженного в одном кодифицированном акте (ГК РФ) опровергается другим (УК РФ). В самом ГК РФ говорится о том, что фактически возможно осуществление предпринимательской деятельности без прохождения процедуры регистрации. Естественно это является нарушением, но от этого сама экономическая деятельность не перестает быть предпринимательской.

Самостоятельность предполагает, что субъект в своей деятельности организационно и имущественно независим. То есть у предпринимателя должно иметься обособленное имущество, составляющее основу его экономического функционирования. В процессе деятельности предприниматель должен иметь возможность действовать независимо, принимать собственные управленческие решения. Самостоятельность означает выступление в гражданском обороте от своего имени, минуя институт представительства, передачу полномочий, трудовые отношения и т.п. Тогда из разряда предпринимательской деятельности исключается получение прибыли на основе доверительного управления, банковского вклада.

Следующей характеристикой выступает риск, который присущ предпринимательству. Риск свойственен любой активной деятельности и связан с невозможностью достоверно прогнозировать конечный результат, с предполагаемыми негативными последствиями для рискующего субъекта. В гражданском законодательстве также используется термин «предпринимательский риск», который называется в числе имущественных интересов, подлежащих страхованию. Под ним понимается возможность убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

Современная рыночная экономика зиждется на конкурентных отношениях, предполагающих состязательность хозяйствующих субъектов. В борьбе за лучшие условия, за большую прибыль на рынке побеждает лишь тот, кто способен рисковать. Безусловно, имеются сферы, где риск неполучения прибыли сведен к минимуму, однако и там сохраняется вероятность претерпевания имущественных потерь. Сама вероятность этого и образует рисковый характер предпринимательства.

Для предпринимательской деятельности кроме всего отмеченного характерна особая цель – получение прибыли. Данная черта совершенно справедливо рассматривается чуть ли не главным свойством анализируемого вида деятельности. Можно сказать, что она (деятельность) совершается ради прибыли, получение которой является мотивом подобной деятельности. Но далеко не каждая экономическая деятельность, в результате которой образуется превышение доходов над издержками, способна именоваться предпринимательской. Разовые гражданско-правовые сделки, приносящие прибыль, не относятся к категории предпринимательских. Здесь важное значение имеет ориентация субъекта на систематичность ее получения. Последнее должно пониматься как неоднократность, повторяемость в течение определенного периода. Однако кратность и период никем и ничем не регламентированы. Остается непонятным, будет или соответствовать данному критерию трехкратное получение прибыли в течение года, по разу каждый год в течение трех лет и т.п.

В любом случае к числу субъектов предпринимательского права обычно относят лиц, профессионально занимающихся бизнесом. В научно литературе предпринимались попытки сравнения категорий «предпринимательская деятельность» и «профессиональная деятельность».

По некоторым оценкам систематичность предполагает совершение минимум двух действий, по мнению других должно совершаться не менее трех однородных актов поведения. Т. Устинова полагает, что предпринимательская деятельность может заключаться и в совершении одного действия (совершении одной крупной сделки, выполнении какой-либо значительной работы, оказании услуги). Однако количество действий (под сделками понимаются именно действия, порождающие, изменяющие или прекращающие гражданские права и обязанности) исходя из определения не имеет значения. В соответствии с ГК РФ совсем не важно, получало ли в действительности лицо прибыль или нет. Главное, чтобы его деятельность имела потенциальную возможность неоднократно приносить прибыль.

Таким образом, универсальные и надежные критерии, с помощью которых можно было бы квалифицировать предпринимательскую деятельность, отыскать очень сложно, а предложить универсальное определение предпринимательской деятельности крайне затруднительно. Даже в существующем виде оно оставляет место для использования усмотрения в правоприменительной практике. Так, например, в Постановлении Пленума Верховного суда РФ не признается предпринимательской деятельностью использование лицом принадлежащего ему жилого помещения для сдачи в аренду, хотя всеми признаками предпринимательства такая деятельность обладает. Все это еще раз подчеркивает крайнюю сложность и многосторонность предпринимательских отношений, их изменчивость и динамизм, невозможность детальной регуляции.

Контрольные вопросы:

1. Каков предмет предпринимательского права?

2. Какой метод используется для регулирования имущественных отношений в предпринимательской деятельности?

3. Чем предпринимательское право отличается от гражданского права?

4. Каково соотношение предпринимательского и коммерческого права?

5. Какое определение предпринимательской деятельности дает Гражданский кодекс РФ?

6. Какие признаки предпринимательской деятельности выделяются в науке предпринимательского права?

7. Какие источники права регулируют предпринимательскую деятельность?

8. Что представляют собой обычаи делового оборота?

9. Каково современное значение изучения предпринимательского права для юридической профессии?

10. На каких принципах основывается современное законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность?

Предпринимательской является деятельность самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

  1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от решения заняться предпринимательством, выбора вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей и т.д.
  2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этим предпринимательство коренным образом отличается от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики. Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, то есть риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.
  3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже и в том случае, когда результатом ее окажется не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера. Нельзя не обратить внимание и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от такой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное количество раз за некоторый отчетный период и др.
  4. В соответствии с определением прибыль изшгекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
  5. Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.
  6. Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегист-, рированными в этом качестве в установленном законом порядке. Это формальный признак, то есть признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.

В учебной и научной литературе сформулированы и другие признаки предпринимательской деятельности, такие как системность, целенаправленность, профессионализм.

Введение

Понятие и признаки предпринимательской деятельности

1. Понятие предпринимательской деятельности

2. Предпринимательские отношения

3. Признаки предпринимательской деятельности

4. Формы и виды предпринимательства

5. Государственная регистрация предпринимательской деятельности

Заключение

Список литературы


Введение

Предпринимательство в России следовало бы воспринимать как многообразное явление, воздействующее на государственную и общественную жизнь. Предпринимательство тесно взаимодействует со всеми сферами общества, поэтому его существование должно:

Быть экономически обосновано;

Логично вписываться в систему производственных отношений;

Демонстрировать преимущества перед плановой экономикой и иными непредпринимательскими способами хозяйствования;

Обеспечивать более эффективное использование материальных и финансовых ресурсов, достижений научно-технического прогресса;

Показывать рост производительности труда.

Важным аспектом в развитии предпринимательства является его взаимосвязь с политической жизнью общества. Необходимо обеспечить поддержку предпринимательской деятельности со стороны государства, органов местного самоуправления, иных влиятельных политических сил общества. Без этого не утвердится авторитет предпринимателя в обществе, не будут созданы благоприятные условия развития.

В данной работе мне хотелось бы остановиться на понятиях и признаках предпринимательской деятельности.

К важнейшим чертам предпринимательства, следует отнести:

Самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов. Предприниматель свободен в принятии решения, в рамках правовых норм;

Экономическую заинтересованность. Главная цель предпринимательства получение максимально возможной прибыли, преследуя свои сугубо личные интересы получения высокого дохода, предприниматель способствует и достижению общественного интереса;

Хозяйственный риск и ответственность.

Эти признаки предпринимательства взаимосвязаны и действуют одновременно.

1. Понятие предпринимательской деятельности.

Принятие Закона об общих началах предпринимательства и Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности привело к развитию частной хозяйственной инициативы, как в промышленности, так и в сельском хозяйстве. Переход общества к рыночным отношениям открыл дорогу развитию свободного предпринимательства.

За годы реформ юридическое понимание предпринимательства претерпело существенные изменения.

Согласно ныне действующему Гражданскому кодексу Российской Федерации (ГК РФ) - ст. 2 п. 1, предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

За термином "предпринимательство" и "предприниматель" стоит предприятие – сложный организм, представляющий собой производственно-хозяйственную систему, задача которой – производить продукцию, работы и услуги.

Предпринимательская деятельность предполагает, систематическое получение прибыли, которая является, продуктом специфического человеческого ресурса - предпринимательских способностей.

Обладая самостоятельностью, организуя производство в своих интересах, предприниматель берет на себя ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия, за результат своей деятельности. Имущественная ответственность предпринимателя - это его обязанность претерпеть неблагоприятные имущественные последствия, обусловленные допущенными с его стороны правонарушения. Размер ее зависит от организационной формы предприятия.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические лица, так и граждане. Среди юридических лиц этим правом в полной мере пользуются коммерческие организации. Однако, на некоторые виды деятельности (транспортной, юридической, аптечной) коммерческая организация, должна получить лицензию. Некоторые виды предпринимательской деятельности могут осуществлять только юридические лица (например, дилерская деятельность, банковская).

Приступить к предпринимательской деятельности можно с момента государственной регистрации. Отказ в государственной регистрации допускается только в случаях нарушения установленного порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от нее, могут быть обжалованы в суде.

Существенным в понимании предпринимательства является норма ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, определяющая предпринимательскую деятельность как разновидность деятельности экономической. Предпринимательство может осуществляться только в рамках экономической деятельности. Деятельность, направленная на систематическое получениё какого-то дохода, но не являющаяся экономической, не может рассматриваться как предпринимательская.

На это обстоятельство указано в ч. 1 ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса РФ, где сказано, что арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений, а также в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1994 г., где сказано, что арбитражный суд является специализированным судом по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, предпринимательство можно определить как инициативную деятельность хозяйственных субъектов, направленную на получение прибыли и основанную на их самостоятельности, ответственности и риске.

2. Предпринимательские отношения

IIредпринимательскими отношениями являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также тесно связанные с ними некоммерческие отношения, включая отношения по государственному регулированию рыночной экономики.

Эти отношения подразделяются на две группы:

1) собственно предпринимательские отношения (горизонтальные отношения, т.е. отношения предприниматель - предприниматель);

2) некоммерческие отношения (вертикальные отношения, т.е. отношения предприниматель - орган управления).

Обе группы вместе образуют хозяйственно-правовые отношения, единый хозяйственно-правовой оборот.

В основе горизонтальных (имущественных) отношений предпринимателей лежит юридическое равенство сторон. Их права и обязанности, как правило, возникают из договора.

Во вторую труппу входят отношения хотя и некоммерческого характера, но тесно связанные с предпринимательскими, например отношения в связи с образованием предприятия (предпринимателя), лицензированием и т.д. Сюда включаются отношения по государственному регулированию экономики, по поддержке конкуренции и ограничению монополистической деятельности, правовому регулированию качества продукции, товаров и услуг, ценообразования и т.д. Характерной чертой этих отношений является обязательность исполнения адресованных предпринимателям управленческих актов, принятых в пределах компетенции органа управления.

В сфере экономики обе названные группы отношений тесно взаимодействуют, что обусловливает взаимосвязь и взаимозависимость нормативных актов и нормативных предписаний, регулирующих отношения хозяйствования и управления ими.

Особенностью предпринимательских отношений по сравнению с гражданскими отношениями является субъектный состав. По субъектному составу отношения, регулируемые ГК РФ, включают граждан, юридических лиц, Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Как гласит ст. 23 ГК РФ, предпринимательской деятельностью могут заниматься граждане без образования юридического лица, а также юридические лица.

В предпринимательских отношениях основным является понятие "хозяйствующий субъект".

Хозяйствующий субъект - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Вместе с тем понятие "хозяйствующий субъект шире понятия "предприниматель", так как некоммерческая организация - учебное заведение, не будучи предпринимателем, может участвовать в хозяйственном обороте.

3. Признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность отличается рядом признаков, что позволяет говорить о предпринимательской деятельности как о понятии более узком, чем понятие "хозяйственная деятельность".

Основными и обязательными признаками предпринимательской деятельности являются:

1) самостоятельная деятельность;

2) цель деятельности - получение прибыли;

3) систематический характер получения прибыли;

4) хозяйственный риск;

5) факт государственной регистрации участников.

Отсутствие любого из пяти признаков означает, что деятельность не является предпринимательской.

1. Предпринимательская деятельность может осуществляться как самим собственником, так и субъектом, управляющим его имуществом на правах хозяйственного ведения с установлением пределов такого ведения собственником имущества.

Самостоятельность в организации производства дополняется коммерческой свободой. Субъект предпринимательской деятельности определяет пути и способы реализации своей продукции, выбирает контрагентов, с которыми будет иметь дело. Экономические связи закрепляются договорами.

Важное условие коммерческой свободы - свободное ценообразование. Однако в экономике абсолютной свободы производителей не существует. предприниматель имеет полную, самостоятельность в, том смысле, что над ним, нет инстанции, выдающей команды: что делать, как и сколько. Он не свободен от рынка, от его жестких требований. Поэтому можно говорить лишь об определенных рамках самостоятельности.

2. Предпринимательская деятельность предполагает систематическое получение прибыли, которая является продуктом специфического человеческого ресурса - предпринимательских способностей. Труд этот непростой и соединяет в себе, во-первых, проявление инициативы по соединению вещественных и людских факторов для производства товаров и услуг, во-вторых, принятие неординарных решений по управлению фирмой, организации труда и, в-третьих, внедрение инноваций путем производства нового вида продукции или радикального изменения производственного процесса. Все это дает основания говорить о предпринимательстве как о профессиональной деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Обладая самостоятельностью, организуя производство в своих интересах, предприниматель берет на себя ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия, за результат своей деятельности. Имущественная ответственность предпринимателя - это его обязанность претерпеть неблагоприятные имущественные последствия, обусловленные допущенными с его стороны правонарушениями. Размер ее зависит от организационной формы предприятия.

3. В ГК уточняется основной субъектный признак, т.е. вводится указание на систематичность получения прибыли. Единичные случаи извлечения прибыли не являются предпринимательской деятельностью. Систематичность характеризуется длительностью и регулярностью получения прибыли, что определяется профессионализмом предпринимателя. Таким образом, в ГК РФ зафиксировано, что для предпринимателя важна не столько сама сфера деятельности, сколько систематическое получение прибыли.

4. Признаком предпринимательских экономических отношений является хозяйственный риск. Риск постоянно сопутствует бизнесу и формирует особый способ мышления и поведения, психологию предпринимателя. Риск - это возможные неблагоприятные имущественные последствия деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущенными возможностями с его стороны. Рисковый характер деятельности может привести не только к банкротству, но и оказаться пагубным для имущественных интересов граждан и организаций. ГК РФ предусматривает повышенную имущественню ответственность предпринимателя за нарушение им своих обязательств, если у него не будет доказательств того, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы п. 3 ст. 401 ГК РФ). Вместе с тем приведенное правило действует, если иное не предусмотрено законом или договором. В условиях правовой неподготовленности значительной чисти населения страны, предприниматели практически всегда могут внести в договор условие об ответственности за его нарушение по принципу вины. Кроме того, возможность трактовать непреодолимую силу довольно широко и не сводить ее лишь к стихийным бедствиям также позволяет виновному избежать ответственности.

Предприниматель отвечает за риск своим имуществом, но не только им. Возможны также утраты, влияющие на его статус на рынке труда и капитала (конкурентоспособность, профессиональная репутация, психологическая оценка и др.).

5. Государственная регистрация участников предпринимательской деятельности - юридический факт, предшествующий началу осуществления предпринимательской деятельности. Субъекты предпринимательской деятельности для получения статуса предпринимателя должны быть зарегистрированы в этом качестве. Занятие систематической деятельностью по извлечению прибыли без государственной регистрации влечет за собой юридическую ответственность.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические лица, так и граждане. Среди юридических лиц этим правом в полной мере пользуются коммерческие организации. Однако на некоторые виды деятельности коммерческая организация должна получить лицензию. Имеются виды деятельности, на которые установлена монополия государственных предприятий (производство и торговля оружием).

4. Формы и виды предпринимательства

Основными формами предпринимательской деятельности являются:

Индивидуальная;

Коллективная - предпринимательство юридических лиц.

К первой группе субъектов относится частное предпринимательство граждан, занимающихся индивидуальной предпринимательской деятельностью, а также коллектив граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность "под общей фирмой" на основании договора полного товарищества.

Вторая группа субъектов, относящаяся к коллективной предпринимательской деятельности охватывается общим собирательным термином "предприятие": это унитарные государственные и муниципальные предприятия - наследство от планово-распорядительной экономики - и "рыночные" организационно-правовые формы: это коммандитное (смешанное) товарищество (или товарищество на вере), товарищество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.

Все вышеперечисленные субъекты предпринимательской деятельности осуществляют руководство своей предпринимательской деятельностью путем определения целей, задач, стратегий своей деятельности; форм использования имущества и выходят на рынок со своими товарами, работами, плодами и услугами и вступают в разнообразные правоотношения между собой, с потребителями своей продукции и государством. Неудивительно, что наряду с общими законодательными нормами и актами, регулирующими экономику страны, имеются специальные нормы и институты, которые относятся только к предпринимательской деятельности.

Так, индивидуальное предпринимательство имеет правовую форму организации без привлечения наемного труда и с привлечением наемного труда, а также возможно осуществление предпринимательства в форме крестьянского (фермерского) хозяйства, индивидуального предприятия.

Таким образом, имеются три группы субъектов предпринимательского права: предприятия (предприниматели), организации управления и регулирования хозяйственной деятельностью и внутрихозяйственные подразделения.

По виду или назначению предпринимательскую деятельность можно подразделить на производственную, коммерческую, финансовую, консультативную и др. Все эти виды деятельности могут функционировать раздельно или вместе.

Виды предпринимательской деятельности приведены на схеме 1.

5. Государственная регистрация предпринимательской деятельности

Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является государственная регистрация ее субъектов. В настоящее время в России первичная регистрация большинства субъектов предпринимательства осуществляется в заявительном порядке, предусматривающем возможность отказа в ней только по формальному основанию: несоответствие учредительных документов требованиям законодательства.
Государственная регистрация физического лица, изъявившего желание заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, в России осуществляется регистрирующим органом по месту его постоянного жительства или временного проживания. До регистрации гражданин должен уплатить государственную пошлину (регистрационный сбор), величина которой не может превышать минимальную месячную оплату труда. Регистрационный сбор уплачивается через учреждения банка либо иные учреждения, наделенные полномочиями принимать платежи от населения в доход бюджета, и возврату не подлежит.

Вместе с квитанцией об уплате регистрационного сбора гражданин должен представить составленное по установленной форме заявление (бланк заявления выдается в регистрирующем органе), паспорт и 3 фотографии размером 3х4 см. Регистрация должна быть произведена в день подачи документов или в 3-дневный срок после получения их по почте. В те же сроки должно быть выдано или выслано по почте регистрационное свидетельство.

Количество видов деятельности, которые могут быть указаны в нем, не ограничено, однако те виды деятельности, которые запрещены действующим законодательством или за которые предусмотрена уголовная ответственность, не разрешаются. Свидетельство о регистрации оформляется в трех экземплярах (предпринимателю, регистрирующему органу местной администрации и налоговому органу). В свидетельство вносятся только фамилия, имя, отчество гражданина, регистрирующегося в качестве предпринимателя. Другие граждане, предполагающие вести совместную с ним деятельность, в свидетельстве не указываются.

Свидетельство о государственной регистрации предпринимателя - основной документ, подтверждающий его права и обязанности, предъявляющийся по требованию должностных лиц налоговых и иных уполномоченных органов исполнительной власти. Осуществление гражданином предпринимательской деятельности, не зарегистрированной в установленном порядке, влекут за собой административную ответственность гражданина в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Для отдельных видов деятельности требуется оформление специального разрешения – лицензии. Перечни видов деятельности, на которые требуются лицензии, и органов, уполномоченных выдавать их, установлены ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Лицензия выдается на каждый вид деятельности и действительна на всей территории Российской Федерации.

Физические лица, зарегистрировавшие предпринимательскую деятельность, обязаны своевременно встать на учет в налоговый орган по месту постоянного жительства либо по месту осуществления этой деятельности. Заявление о постановке на учёт подается предпринимателем в течение десяти дней после государственной регистрации.
Государственная налоговая служба в срок до 5 дней проверяет достоверность указанных в заявлении сведений и при положительном решении присваивает индивидуальному предпринимателю идентификационный номер налогоплательщика.
Индивидуальные предприниматели обязаны также зарегистрироваться в Пенсионном фонде и Фонде обязательного медицинского страхования. Индивидуальные предприниматели, использующие наемный труд, должны также в течение 30 дней с момента заключения трудового договора зарегистрироваться в Фонде социального страхования Российской Федерации и в Государственном фонде занятости населения.

Заключение

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

Под предпринимательством понимается деятельность, осуществляемая частными лицами, предприятиями или организациями по производству, оказанию услуг, приобретению и продаже товаров в обмен на другие товары или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц, предприятий, организаций;

Субъектом предпринимательства могут быть как отдельные частные лица, так и объединения партнеров;

Для формирования предпринимательства необходимо создать определенные экономические, социальные и правовые условия;

Основными и обязательными признаками предпринимательской деятельности являются: 1) самостоятельность; 2) наличие цели, заключающейся в получении прибыли; 3) систематический характер получения прибыли; 4) хозяйственный риск; 5) факт государственной регистрации участников. Отсутствие любого из пяти признаков означает, что деятельность не является предпринимательской.

Осуществляемая в настоящее время в России система государственной поддержки развития предпринимательства недостаточно эффективна, её необходимо развивать и совершенствовать, ведь решение проблем развития предпринимательства может быть найдено только на путях всесторонней государственной и общественной поддержки.

Взаимодействие предпринимательства и общества должно выражаться успехами в социальной сфере: повышением благосостояния населения, более полным удовлетворением насущных потребностей людей.

И хотя постепенно степень зрелости российских предпринимателей повышается, в общественном сознании и на практике эта сфера деятельности, чаще, связывается не столько с производством товаров, выполнением работ, инвестициями, сколько с посредничеством на рынке, со скупкой и перепродажей товаров с целью наживы. Предпринимательство еще крайне слабо инициирует и стимулирует отечественного товаропроизводителя.


Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации, Ч. I и II. М.: Инфра-М; Норма, 1996.

2. Конституция Российской Федерации.

3. Боровский А.В., Буянов В.П. Регистрация предприятия: Как зарегистрировать свое дело: Практич. пособие. М.: Экзамен, 2005.

4. Малое предпринимательство в России. 2004: Стат. сб. М.: Росстат, 2004.

5. Предпринимательство: Учебник / А. И. Муравьев, А.М. Игнатьев, А.Б. Крутик. СПб.: Лань, 2001.

6. Организация предпринимательской деятельности: Учебное пособие / Под ред. В. Я. Горфинкеля, Г. Б. Поляка, В. А. Швандара. М.: Юнити-Дана, 2004.

7. Предпринимательство: Учебник / М. Г. Лапуста, А. Г. Поршнев, Ю.Л. Старостин, Л. Г. Скамай. 3-е изд. М.: ИНФРА-М, 2003.

8. Предпринимательство: учебник для вузов/Под ред. В. Я. Горфинкеля, Г. Б. Поляка, В. А. Швандара. - 4-е изд. перераб. и доп. - М.: "Юнити – Дана", 2005г.

9. Малое предпринимательство: Учебник / М. Г. Лапуста, Ю.Л. Старостин М.: ИНФРА-М, 2002.

Предпринимательская деятельность отличается рядом признаков, что позволяет говорить о предпринимательской деятельности как о понятии более узком, чем понятие "хозяйственная деятельность".

Основными и обязательными признаками предпринимательской деятельности являются:

1) самостоятельная деятельность;

2) цель деятельности -- получение прибыли;

3) систематический характер получения прибыли;

4) хозяйственный риск;

5) факт государственной регистрации участников.

Отсутствие любого из пяти признаков означает, что деятельность не является предпринимательской.

1. Предпринимательская деятельность может осуществляться как самим собственником, так и субъектом, управляющим его имуществом на правах хозяйственного ведения с установлением пределов такого ведения собственником имущества.

Самостоятельность в организации производства дополняется коммерческой свободой. Субъект предпринимательской деятельности определяет пути и способы реализации своей продукции, выбирает контрагентов, с которыми будет иметь дело. Экономические связи закрепляются договорами.

Важное условие коммерческой свободы -- свободное ценообразование. Однако в экономике абсолютной свободы производителей не существует. предприниматель имеет полную, самостоятельность в, том смысле, что над ним, нет инстанции, выдающей команды: что делать, как и сколько. Он не свободен от рынка, от его жестких требований. Поэтому можно говорить лишь об определенных рамках самостоятельности.

2. Предпринимательская деятельность предполагает систематическое получение прибыли, которая является продуктом специфического человеческого ресурса -- предпринимательских способностей. Труд этот непростой и соединяет в себе, во-первых, проявление инициативы по соединению вещественных и людских факторов для производства товаров и услуг, во-вторых, принятие неординарных решений по управлению фирмой, организации труда и, в-третьих, внедрение инноваций путем производства нового вида продукции или радикального изменения производственного процесса. Все это дает основания говорить о предпринимательстве как о профессиональной деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Обладая самостоятельностью, организуя производство в своих интересах, предприниматель берет на себя ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия, за результат своей деятельности. Имущественная ответственность предпринимателя -- это его обязанность претерпеть неблагоприятные имущественные последствия, обусловленные допущенными с его стороны правонарушениями. Размер ее зависит от организационной формы предприятия.


3. В ГК уточняется основной субъектный признак, т.е. вводится указание на систематичность получения прибыли. Единичные случаи извлечения прибыли не являются предпринимательской деятельностью. Систематичность характеризуется длительностью и регулярностью получения прибыли, что определяется профессионализмом предпринимателя. Таким образом, в ГК РФ зафиксировано, что для предпринимателя важна не столько сама сфера деятельности, сколько систематическое получение прибыли.

4. Признаком предпринимательских экономических отношений является хозяйственный риск. Риск постоянно сопутствует бизнесу и формирует особый способ мышления и поведения, психологию предпринимателя. Риск -- это возможные неблагоприятные имущественные последствия деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущенными возможностями с его стороны. Рисковый характер деятельности может привести не только к банкротству, но и оказаться пагубным для имущественных интересов граждан и организаций. ГК РФ предусматривает повышенную имущественню ответственность предпринимателя за нарушение им своих обязательств, если у него не будет доказательств того, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы п. 3 ст. 401 ГК РФ). Вместе с тем приведенное правило действует, если иное не предусмотрено законом или договором. В условиях правовой неподготовленности значительной чисти населения страны, предприниматели практически всегда могут внести в договор условие об ответственности за его нарушение по принципу вины. Кроме того, возможность трактовать непреодолимую силу довольно широко и не сводить ее лишь к стихийным бедствиям также позволяет виновному избежать ответственности.

Предприниматель отвечает за риск своим имуществом, но не только им. Возможны также утраты, влияющие на его статус на рынке труда и капитала (конкурентоспособность, профессиональная репутация, психологическая оценка и др.).

5. Государственная регистрация участников предпринимательской деятельности -- юридический факт, предшествующий началу осуществления предпринимательской деятельности. Субъекты предпринимательской деятельности для получения статуса предпринимателя должны быть зарегистрированы в этом качестве. Занятие систематической деятельностью по извлечению прибыли без государственной регистрации влечет за собой юридическую ответственность.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические лица, так и граждане. Среди юридических лиц этим правом в полной мере пользуются коммерческие организации. Однако на некоторые виды деятельности коммерческая организация должна получить лицензию. Имеются виды деятельности, на которые установлена монополия государственных предприятий (производство и торговля оружием).

деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, на систематическое получение прибыли, в качестве предпринимательской.

Тема 1. Предмет, метод, источники и принципы российского предпринимательского права

Понятие и признаки предпринимательской деятельности



Понятие предпринимательской деятельности



Понятие предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности



Выделяют некоторые признаки предпринимательской деятельности

1. Систематичность, то есть осуществление предпринимательской деятельности в течение определенного периода. Однако законодатель не определяет четких критериев систематичности. Поэтому для квалификации деятельности как предпринимательской применяют такие критерии, как:
- доля прибыли от осуществления предпринимательской деятельности в общих доходах лица;
- размеры прибыли;
- получение ее определенное количество раз за какой-либо отчетный период и др.

2. Самостоятельность, которая включает в себя две составляющие:

а) организационная самостоятельность - возможность самостоятельно принимать решения в процессе предпринимательской деятельности (волевой характер);

б) имущественная самостоятельность - наличие у предпринимателя обособленного имущества для осуществления предпринимательской деятельности. Рисковый характер предпринимательской деятельности. Риск (от лат. risco – «отвесная скала») - вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного результата.

3. Самостоятельная имущественная ответственность предпринимателя. Пределы такой ответственности зависят от организационно-правовой формы осуществления предпринимательской деятельности. • рисковой характер предпринимательства;

4. Легализованный характер. Наличие специального субъекта (предпринимателя) т.е. лица, зарегистрированного в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательская деятельность может осуществляться только лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением.

5. Направленность на систематическое получение прибыли. Под прибылью понимают доходы, уменьшенные на величину расходов. При этом важна именно цель деятельности лица, а не факт получения прибыли. Деятельность, направленная на получение прибыли, но приносящая убытки, также является предпринимательской.

6. Извлечение дохода от определённой деятельности: продажи товаров, оказание услуг, выполнение работ, получения доходов от использования имущества (например, сдача помещения в аренду) и объектов интеллектуальной собственности предпринимателя.

7. Профессионализм - признак, предполагающий наличие у предпринимателя определенных знаний и навыков. В настоящее время такое требование закреплено в отношении далеко не всех видов предпринимательской деятельности (в основном наличие определенного образования требуется при осуществлении лицензируемых видов деятельности). Однако в качестве обязательного он указан в законодательстве Германии, Франции и др.

Предпринимательское право

2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУЩНОСТИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ АКТАХ

1.1. Приобретаемое гражданином имущество имеет предпринимательское назначение (не предназначено для использования в личных целях) и установлена направленность действий на систематическое получение прибыли.

При установлении целей приобретения имущества основным фактором являются обстоятельства направленности на систематическое получение дохода от использования рассматриваемого имущества или систематичной перепродажи имущества. Самого по себе факта совершения гражданином сделок по приобретению имущества для признания гражданина предпринимателем недостаточно, если последующие совершаемые им сделки не образуют предпринимательской деятельности.

Следует отметить, что в каждом конкретном случае вопрос о наличии признаков предпринимательской деятельности рассматривается отдельно - в зависимости от вида недвижимого имущества, его целевого назначения (жилое и нежилое) и характера его использования (для личных либо коммерческих целей), его количества, площади, периодичности заключения сделок и иных фактических обстоятельств.

В связи с этим, например, в письмах Минфина России от 07.11.2006 и ФНС России от 08.02.2013 разъяснено, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:

- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

- хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;

- взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;

- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

В ФНС России от 25.01.2011 N КЕ-3-3/[email protected] обращено внимание на то, что квалификация доходов, относящихся к предпринимательской деятельности, зависит от совокупности факторов, составляющих суть конкретного вида предпринимательской деятельности, в частности: оснований, в связи с которыми получено право собственности на реализуемое имущество; целей осуществляемых операций купли-продажи указанного имущества, а также наличия свидетельств о систематическом осуществлении указанных операций.

Изложенные позиции подтверждаются и судебной практикой.

Верховного Суда Российской Федерации от 24.05.2016 N 302-КГ16-5502 по делу N А74-3836/2015 подтверждены выводы арбитражных судов, установивших, что нежилое помещение по своим функциональным характеристикам не было предназначено для использования в иных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью; помещение приобретено за счет средств, полученных по кредитному договору, заключенному с банком от имени предпринимателя, с расчетного счета предпринимателя осуществлялись оплата названного кредита и процентов по нему, часть расходов, связанных с отделкой спорного помещения, оплата за потребленную помещением электроэнергию; предприниматель передал спорное нежилое помещение в безвозмездное пользование некоммерческому партнерству (где предприниматель и его супруга являются учредителями) и названное взаимозависимое лицо сдало помещение в аренду для оказания платных услуг.

В отношении деятельности по приобретению и реализации объектов недвижимости вывод о ее предпринимательском характере также может быть сделан с учетом множественности (повторяемости) данных операций, непродолжительного периода времени нахождения имущества в собственности гражданина ( Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.10.2013 N 6778/13 по делу N А21-4082/2012).

Аналогичные выводы следуют из постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.03.2010 по делу N А07-15653/2008, от 29.10.2013 по делу N А21-4082/2012, определений Верховного Суда Российской Федерации от 20.10.2016 по делу N А57-21330/2014, от 04.08.2017 по делу N А09-9807/2016, от 14.08.2017 по делу N А70-8178/2016, от 29.05.2018 по делу N А76-39/2017, от 20.07.2018 , от 19.12.2018 по делу N А35-3121/2017, от 25.12.2018 по делу N А76-14703/2017.

В от 18.06.2013 N 18384/12 по делу N А76-23943/2011 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отметил, что поскольку одним из видов деятельности заявленным налогоплательщиком как индивидуальным предпринимателем является покупка и продажа собственного недвижимого имущества, реализация принадлежавшего на праве собственности нежилого помещения, которое использовалось с целью получения дохода, в частности от сдачи его в аренду, не может являться разовой сделкой. С учетом того, что нежилое помещение по своим функциональным характеристикам изначально не предназначено для использования в иных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью (для личных потребительских нужд налогоплательщика), и отсутствием в материалах дела доказательств обратного, Президиумом сделан вывод о том, что полученный доход от продажи нежилого помещения непосредственно связан с предпринимательской деятельностью, реализация нежилого помещения осуществлялась в целях, направленных на систематическое получение прибыли.

Указанные подходы применимы не только к реализации имущества, но и к уступке имущественных прав. Например, в рамках дела N А76-16749/2015 ( Верховного Суда Российской Федерации от 02.11.2016 N 309-КГ16-14303) предприниматель как кредитор уступил новому кредитору право требования на объект недвижимости (офисные помещения) к товариществу собственников жилья по обязательству, возникшему из договора о долевом участии в инвестировании строительства. Налоговый орган в ходе проверки включил в налоговую базу по УСН за 2014 год доход, полученный предпринимателем по договору уступки права требования. Предприниматель полагал, что право требования на объект недвижимости уступлено им как физическим лицом и не связано с получением дохода от предпринимательской деятельности. Судами установлен и материалами дела подтвержден факт сдачи в аренду спорного нежилого помещения (с учетом технических характеристик указанных объектов, не предполагающих их использования в личных целях) юридическим лицам (поступление платежей за аренду на расчетный счет предпринимателя и свидетельские показания арендаторов), соответственно факт получения предпринимателем налогооблагаемого дохода был установлен и доказан.

Таким образом, в каждом конкретном случае необходимо устанавливать цель приобретения (получения) гражданином имущества, от которого им был получен доход с учетом, в том числе, назначения этого имущества, исходя из функциональных характеристик такого объекта.


2) направленность на систематическое получение прибыли; Самостоятельность как признак предпринимательской деятельности включает в себя.
ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Предпринимательская деятельность. Видеоурок по обществознанию 8 класс


Комментарии 1
Спасибо! Ваш комментарий появится после проверки.
Добавить комментарий